<司律二試民法考前重點05:定作人之協力義務作為給付義務>
各位好,我是賴川,今天考前重點回顧,要複習的問題是,定作人之協力義務有沒有辦法在雙方無約定之情況下,法院透過誠信原則將之提升成給付義務,而在定作人違反協力義務時,使承攬人得直接依債務不履行之規定主張權利?
一、協力義務基本說明
承攬契約,通常須定作人之協力,承攬人始能完成其工作。例如:定作人挑選材料或指定顏色等,在定作人不為協力義務時,承攬人得定相當期限催告定作人為之,但不得訴請強制履行,而定作人不於期限內履行者,承攬人得解除契約,並請求「因契約解除而生之損害賠償」,即請求賠償承攬人若未解除契約繼續完成工作所能獲得之報酬,並扣成承攬人因未完成工作所節省之費用及另外已取得或應取得之利益(類推適用民法第267條)。
二、協力義務提升為給付義務?
爭點:定作人協力義務之性質為何,在何種情況下得認定,定作人之協力義務,亦為給付義務?
(一)傳統實務
最高法院過去曾多次表示,定作人依民法第507條規定所負之協力義務,性質上非屬其承攬契約上的給付義務(附隨義務),除當事人已於承攬契約中將定作人的協力行為「約定」為給付義務,否則定作人協力義務之違反,承攬人僅得依民法第507條規定催告、解除契約,並於解除契約後請求損害賠償,不生定作人義務違反之債務不履行責任問題。亦即,定作人之協力義務並非給付義務,定作人違反協力義務時,原則生不生債務不履行責任。
(二)學說與晚近實務
然而,學說認為,在契約自由下,當事人得約定將協力義務提升給付義務(對他義務、真正義務),且縱使當事人未為約定時,法院亦得在個案中本於民法第148條規定之誠實信用原則加以認定,即如定作人不履行協力義務,將造成承攬人之利益受有損害時,將協力義務解釋為給付義務,此時承攬人即得直接依債務不履行(如不完全給付或給付遲延等)規定向定作人請求損害賠償。
就此,最高法院近期已轉向學說見解表示,定作人協力義務,除民法第507條所規定者外,即使當事人並未特別約定,仍得基於誠信原則發生,且性質上屬附隨義務,其違反,仍得發生債務不履行責任。
以最高法院106年度台上字第466號民事判決為例,在本件中,中油公司與中興公司成立承攬契約,中油公司為定作人,中興公司為承攬人,中油公司依承攬契約之約定負有遷移光纖、地下電纜線、審核電氣管線圖面等義務,該等義務係屬中油公司依契約所負之協力行為。若中油公司因可歸責事由而遲延為該協力行為,致中興公司受有損害,則中興公司得否依民法第227條規定請求損害賠償?
就此,原審法院認為,民法第507條第1項所謂「工作需定作人之行為始能完成者」,係定作人之協力行為,並非定作人之給付義務,於定作人不為必要之協力行為時,尚不構成遲延給付或不完全給付情事。故中興公司不得請求中油公司賠償系爭展延費用。然而,最高法院認為,中興公司是否不能依民法第227條規定,請求中油公司賠償該遲延期間所增加之人事、費用及相關成本,仍有疑問。蓋中油公司對中興公司所負之協力義務,是否得基於「誠信原則」而提升成為給付義務(附隨義務),仍應加以探究。
此外,應注意的是,如承攬人主張定作人違反協力義務(給付義務),而依債務不履行規定向定作人請求賠償時,其權利行使期間,基於承攬性質及法律安定性,仍應優先適用民法第514條第2項1年短期時效(參見100年度台上字第592號判決)。
▎最高法院 106 年台上字第 466 號民事判決
契約成立生效後,債務人除負有給付義務(包括主給付義務與從給付義務)外,尚有附隨義務。所謂附隨義務,乃為履行給付義務或保護債權人人身或財產上利益,於契約發展過程基於誠信原則而生之義務,包括協力及告知義務以輔助實現債權人之給付利益。此項義務雖非主給付義務,債權人無強制債務人履行之權利,但倘因可歸責於債務人之事由而未盡此項義務,致債權人受有損害時,債權人仍得本於債務不履行規定請求損害賠償。是承攬工作之完成,因定作人違反協力義務,且有可歸責之事由,致承攬人受有損害時,承攬人非不得據以請求賠償,定作人非僅負受領遲延責任。查中興電工公司主張中油公司依約應遷移光纖、地下電纜線、審核電氣管線圖面等,為中油公司所不爭執,此似係中油公司應為之協力行為;倘因可歸責於其事由,遲延為該行為,致中興電工公司受有損害,則中興電工公司是否不能依民法第227條規定,請求中油公司給付該遲延期間即展延期間所增加之人事、費用及相關成本,即滋疑義。乃原審未遑推闡明晰,遽以上揭理由,一律否准中興電工公司請求展延工期期間,其所增加之人事、費用及相關成本,自有未合。
▎最高法院 100 年台上字第 592 號民事判決
按承攬契約之工作需定作人之行為始能完成,而定作人不為其行為,經承攬人定相當期限催告定作人,定作人不於期限內為其行為時,承攬人請求定作人賠償損害之請求權,其行使期間,民法債編各論基於承攬之性質及法律安定性,於第514條第2項已定有應優先適用之一年短期時效,此項定作人之協力義務倘經當事人特定為契約義務,定作人不履行,而承攬人得請求定作人賠償損害者,基於相同法理,承攬人之損害賠償請求權,亦應優先適用上開規定,其時效期間為一年,縱承攬人係依債務不履行之規定,請求定作人賠償損害,亦同。
#星期五民商法教室39
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台灣掉隊了?
最近AIT動作不斷升級,又是中元節奠祭,又是與民進黨青年立委合辦青年夏令營。這些直接訴諸台灣社會的動作,讓我產生一個不恰當卻又十分貼切的聯想:美國聯儲局跳過財政部,直接「直升機撒錢」給民眾,因為一般的官式手續太煩、官僚顧慮太多,到達千家萬戶的過程太慢了,甚至來不及了。
在這聯想下,對美國而言,台灣社會內部還處於共識不足,不清楚自己要什麼、不要什麼,而政府方面則是瞻前顧後掉隊了,必須扶一把,方式則是直接把信息帶給民眾。
台灣正處於一場世紀大變局,但許多人還看不清。事實上,大勢在兩年前就定局了。2018年4月16日美國商務部宣布對中國中興公司禁運,10天後的4月26日,在《貿易戰其實是經濟行為規格戰》一文中我根據北京的反應方式判斷到:《。。奉陪到底的結果只能是將經濟拉高到軍事。19世紀的西方,其實最初也不過是要求清廷表現「經濟對等性」,但朝廷中多數人看不懂、不願看、不敢看。結果如何?就是升高到軍事》。
台灣對變局的反應是錯亂的。這盤大棋中,台灣分明脫不了身,甚至就是鎂光燈,但台灣社會卻有這個本領,把自家的事當成別家的事在看。議論的是美中結局,卻不敢碰觸台灣的結局;辯論的是美中軍事死傷的程度,卻不敢估量台灣軍事死傷的場景;熱議的是中共是否會垮台,卻完全不考慮中國社經文化,直接假設只要中共垮台,台灣就可以從此公主王子。
另外,台灣在一個關鍵問題上產生誤會了。世界對台灣的關注,並不來自台灣的山清水秀、人心美好,而來自台灣是一面折射中國的鏡子。中國已經強勢到令世界害怕,台灣則因為地緣和歷史的獨特因素,可以為世界扮演礦坑中的金絲雀角色。這才是台灣的獨特價值所在,若台灣不明白這點,那就是誤會世界了。
大局下,台灣不是只能被動的配合形勢,其實大有主動提出解決方案的地位,但前提是台灣,尤其是蔡總統,必須先知道自己要什麼、不要什麼。波頓的《白宮密室風雲錄》書中說川普原先喜歡習近平,因為可以做交易。此言意味深啊!
美國近一年來對台灣做了一連串大動作,交易意味濃厚,那為什麼還需要AIT來做小動作直接提醒台灣民意?我看就是因為台灣表達不出自己要什麼、不要什麼,因而在交易上掉隊了。
(本文原刊於今周刊1238期)
https://www.businesstoday.com.tw/article/category/183025/post/202009090049/%E5%8F%B0%E7%81%A3%E6%8E%89%E9%9A%8A%E4%BA%86%EF%BC%9F
中興公司 在 范疇文集 Facebook 的精選貼文
經濟部應該開始算風險帳
2018年4月16日美國商務部於宣布對中國中興公司禁運,一週後我寫了《貿易戰其實是經濟行為規格戰》一文,分析道:《川普的驚世立場是,任何國家要跟美國打交道就得在行為規範上「對等」,不能逃票或搭便車。。。19世紀的西方,其實最初也不過是要求清廷表現「經濟對等性」,但朝廷中多數人看不懂、不願看、不敢看。結果如何?就是升高到軍事》。兩年多來,證明事態的確如此發展。
該文中的「任何國家」,當然也包括台灣在內。雖然兩年多來寫了不下十幾篇的示警文,也與台灣政界、企業界經常交流有關台灣的「連帶風險」問題,但避險動作總是來得太慢、太少。
繼五月份封鎖了台積電對中國華為的5G晶片通道之後,八月十七日美國商務部又封鎖了聯發科設計的高端晶片出貨華為。美國執行的是兩年前就已經定下方向的大戰略,一定是「一竿子插到底」,台灣企業界最好不要再存僥倖之心。
以上的風險控管意識,不要以為只適用於高端電子業,時候到了,低端電子業也有風險。另外,也不要以為自己不是電子業就在暴風圈外,一旦美國把對中國的制裁提升到「伊朗級別」,只要是通過美元交易,那是連內褲出口都是要制裁的,而「5+1」(五眼聯盟+日本)也會照例跟進。否則,華為的孟晚舟是如何在加拿大被捕的?幫她匯款到伊朗的銀行又是如何受到連帶制裁的?
眾所周知,美國對中國的任何經濟制裁,都是「七傷拳」- 傷敵的同時也傷到己。因此,料想白宮當下有兩本帳- 大帳及小帳,大帳算的是哪些產業會對中共產生最大衝擊力,小帳算的是美國自身公司將會因此受到多大傷害。這兩本帳的優序及調控,隨著角力的態勢而變化。
但有一個原則是不會變的,那就是凡是會傷及美國企業的部份,一定會同時壓制該企業的國際競爭對手,眼前的例子就是既然因為制裁而損及高通,那就一定得帶上聯發科。說更白一點,倘若接下來的對中制裁會傷及蘋果手機,那麼恐怕南韓的三星脫不了「連帶傷害」;白宮不可能容許蘋果手機受損一段時間後,三星手機趁勢搶奪市占率。
台灣經濟靠出口,經濟部和各大中企業,是否也應該開始超前部署,算算自己在美國大帳小帳中的相應位置,以免到時措手不及?今天是電子業,明天可能就是金融業、精密機械業,若那天輪到農產品,我也不會意外。
(本文原刊於今周刊1236期)
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